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關于“融資+EPC”模式的法律探究

來源:互聯網 作者:鑫鑫財經 人氣: 發布時間:2018-11-30
摘要:本文提到的案例中,政府方資金來源包括:實施主體的自有資金、股權出資(市政府確保項目業主出資的20%資金到位)、對政府實施主體注資(市政府授權市國資委,在

編者按:

某項目架構設計如下:項目融資+EPC模式,即社會資本方負責項目建設資金的籌集與項目設計、采購、施工總承包,建設完成后某政府平臺公司按照合同約定的投資收益平均每年償還社會資本方的項目工程成本(已含工程利潤)+資金占用成本(已含融資利潤)。

● 焦點問題

(一)何為“融資+EPC”模式?

(二)“融資+EPC”模式在現行法律背景下是否具備可行性?

(三)該模式的主要風險點在哪?

(四)該項目架構設計該如何調整?

一、案例背景

(一)項目建設內容:某地級市主城區至某縣城的主干道改造,項目采用主6輔2的一級公路標準設計,總投資估算為60億元。

(二)回報機制:項目融資+EPC模式,社會資本方負責項目建設資金的籌集與項目設計、采購、施工總承包,建設完成后政府平臺公司按照合同約定的投資收益平均每年償還社會資本方的項目工程成本(已含工程利潤)+資金占用成本(已含融資利潤)。

(三)合作年限:建設期+8年還款期。

(四)資金占用費:建設期計息不付息,建設完成后按8年等額償還。

(五)還款保障:

除某政府平臺公司自有資金外,項目資金回報還有以下六方面保障:

1、市委市政府出具實施項目的文件材料,確定某政府平臺公司作為項目業主。

2、市政府授權市國資委,在還款期內向某政府平臺公司出具不可撤銷的注資n百億元的承諾。

3、市政府同意道路沿線的加油加氣站、服務區、廣告牌等由某政府平臺公司經營管理,該政府平臺公司承諾該部分收益作為項目補充收益。

4、市交通局將符合條件的交通項目納入申請政府還貸性一級收費公路范疇,爭取的上級補助資金專項用于該項目。

5、某政府平臺集團公司為該政府平臺公司提供擔保。

二、問題分析

我們認為,“融資+EPC”模式實為BT模式,在目前政策背景下該模式不具備可行性,該模式主要風險點有兩個,但有兩套整改方案。具體如下:

1

何為“融資+EPC模式”

“融資+EPC模式”,即某政府平臺公司作為建設單位負責承建和實施,社會資本方負責項目建設資金的籌集與項目設計、采購、施工總承包,建設完成后由某政府平臺公司按照合同約定的投資收益平均每年償還社會資本方的項目工程成本(已含工程利潤)+資金占用成本(已含融資利潤)。

根據政府方對“融資+EPC模式”的描述,我們可以定義:由政府授權的項目業主,通過招投標方式確定項目投資人(以下簡稱社會資本方),由該投資人承擔項目的資金籌措和工程建設,項目竣工驗收后移交給項目業主,項目業主按合同約定回購項目的融資建設模式。其法律特征如下:

1.從投資角度看,“融資+EPC模式”是一種融資模式。項目的資金均是投資人用自有或融資來的資金投入的,政府部門在項目建設并移交前,并不投入任何資金。要求投資人本身(或聯合體成員)具有施工資質即施工企業,其在“融資+EPC模式”項目中的法律地位,相當于建設工程實務中的工程總承包企業。

2.“融資+EPC模式”建設方式應用于政府的基礎設施項目,且在項目建設期間投資人(建造商)需要擁有項目的承包權,因此,政府許可允許帶資承包建設。

3.項目在規定的時間建成后立即有償轉讓。根據政府所述,項目只需要投資者將項目建成而不需要經營,項目建成后,由政府部門(政府授權的實施主體某政府平臺公司)支付本息采取回購方式來獲得項目的所有權,投資者的收入來源主要是合同收入。

從上述“融資+EPC模式”的特征來看,該模式實質上為“融資-建設”模式,即我們通常理解的“BT模式”。若要分析“融資+EPC模式”的可行性,就需要根據我國現行法規法規以及政策性規定,分析BT模式的合法性及可行性。

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該模式不具備可行性

1、BT模式已經被明確禁止

(1)根據財政部、國家發展改革委、中國人民銀行、銀監會于2012年12月24日發布的《關于制止地方政府違法違規融資行為的通知》(財預〔2012〕463號,已失效)規定,除法律和國務院另有規定外,地方各級政府及所屬機關事業單位、社會團體等不得以委托單位建設并承擔逐年回購(BT)責任等方式舉借政府性債務。對符合法律或國務院規定可以舉借政府性債務的公共租賃住房、公路等項目,確需采取代建制建設并由財政性資金逐年回購(BT)的,必須根據項目建設規劃、償債能力等,合理確定建設規模,落實分年資金償還計劃。

根據上述規定,在2012年,國家對BT模式進行了規范,除了公租房及公路項目可以采用BT模式之外,其他項目一律關閉了BT模式,各地陸續出臺加強和規范政府投資項目BT融資建設管理意見,規范BT模式。

(2)2016年8月18日,財政部發布《關于公布廢止和失效的財政規章和規范性文件目錄(第十二批)的決定》(中華人民共和國財政部令第83號),廢止了2012年12月24日財政部、國家發展改革委、中國人民銀行、銀監會發布的《關于制止地方政府違法違規融資行為的通知》(財預〔2012〕463號)。

至此,國家通過廢止財預〔2012〕463號文的方式,解開了BT模式的緊箍咒,此時的BT模式并未完全退出歷史舞臺。

(3)2017年4月26日,時隔8個月,在2016年8月廢止了財預〔2012〕463號廢止后,財政部又發布了《關于進一步規范地方政府舉債融資行為的通知》(財預〔2017〕50號),明確規定地方政府需要舉債一律只能通過發行地方政府債券方式,不得以任何方式舉借債務。

財預〔2017〕50號文規定,地方政府舉債一律采取在國務院批準的限額內發行地方政府債券方式,除此以外地方政府及其所屬部門不得以任何方式舉借債務。地方政府及其所屬部門不得以文件、會議紀要、領導批示等任何形式,要求或決定企業為政府舉債或變相為政府舉債。允許地方政府結合財力可能設立或參股擔保公司(含各類融資擔保基金公司),構建市場化運作的融資擔保體系,鼓勵政府出資的擔保公司依法依規提供融資擔保服務,地方政府依法在出資范圍內對擔保公司承擔責任。除外國政府和國際經濟組織貸款轉貸外,地方政府及其所屬部門不得為任何單位和個人的債務以任何方式提供擔保,不得承諾為其他任何單位和個人的融資承擔償債責任。

如果說463號文是禁止除雙公項目(公租房項目與公路項目)外的采用BT等方式舉借政府性債務,那么50號文則是徹底禁止一切舉借政府性債務的方式,包括了BT模式,此時的BT模式完全退出了歷史舞臺。

2、結論性分析

綜上分析,財預〔2017〕50號禁止了BT模式,本文案例所在地政府欲采用的“融資+EPC模式”不具備合法性及可行性。

3

該模式不具備可行性

1、無法進行項目融資

采用“融資+EPC模式”,即BT模式,在目前PPP模式的大背景下,將無法進行項目融資。

責任編輯:鑫鑫財經
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